特别提醒

    如何界定职务发明创造与非职务发明呢？依照我国专利法和专利法实施细则的规定，执行本单位的任务或者主要利用本单位的物质条件所完成的职务发明创造，申请专利的权利属于该单位。执行本单位的任务所完成的职务发明创造是指：第一，在本职工作中作出的发明创造。第二，履行本单位交付的本职工作之外的任务所作出的发明创造。第三，退职、退休或者调动工作后一年内作出的，与其在原单位承担的本职工作或者分配的任务有关的发明创造。本单位的物质条件是指本单位的资金、设备、零部件、原材料或者不向外公开的技术资料等。在法律规定的三个条件中，只要符合其中之一，就可以认定为职务发明。

    在实践中，还需要进一步明确以下问题：

    第一，职务范围的确定。职务范围是指发明人或者设计人的本职工作的范围，即工作责任、工作职责的范围，而不是指单位的业务范围，也不是指个人所学专业的范围。不能认为凡属同发明者人从事的专业工作或业务有某种联系的发明创造均应是职务发明创造。职务范围还包括另外一个内容，即履行本单位交付的本职工作之外的任务。这一般是指工作人员根据单位领导的批示或者布置，承担比较短期或临时的科研项目任务。判断是否领导交付的任务，应有充分的证据，证明此项工作是本单位纳入计划的临时性质，包括会议纪要、计划书、通知书、决定书等。

    第二，判断是否为职务发明创造，还有一个条件就是，是否主要利用了本单位的物质条件所完成的发明创造。主要利用，是指为了完成一个发明创造，利用了单位特有的或一般无法替代的物质条件或技术设施，而不是一些常用的工具或容易替代的易耗品。

    第三，判断是否是职务发明创造，还有一个标准，就是职工退职、退休或者调动工作后一年内作出的，与其在原单位承担的本职工作或者分配的任务有关的发明创造。这是为了防止因为人员的流动而使已经形成的中间技术或工艺流出本单位，给单位造成损失。

    重点案例解答

    孙某在2000年3月受聘于阀门公司之前应已研制出了该项专利技术，因此，正如孙某所主张的，这项技术既不是在本职工作中作出的发明创造，也非履行本单位交付的本职工作之外的任务所作出的发明创造，也没有利用本单位的物质条件，因此不应当被认定为职务发明，其专利权当然也就归孙某本人所有。

    (3)合作或者委托完成发明创造的专利申请权和专利权的归属

    两个以上单位或者个人合作完成的发明创造，一个单位或者个人接受其他单位或者个人委托所完成的发明创造，除另有协议以外，申请专利的权利属于完成或者共同完成发明创造的单位或者个人；申请被批准后，申请的单位或者个人为专利权人。

    (4)申请在先原则

    两个以上的申请人分别就同样的发明创造申请专利的，专利权授予最先申请的人。

    (5)专利申请权和专利权转让

    专利申请权和专利权可以转让。中国单位或者个人如果向外国人转让专利申请权或者专利权，必须经国务院有关主管部门批准。转让专利申请权或者专利权时，当事人应当订立书面合同，并向国务院专利行政部门登记，由国务院专利行政部门予以公告。专利申请权或者专利权的转让自登记之日起生效。

    2.专利申请文件

    申请专利可以由申请人自己提出，也可以由其代理人提出。申请专利应当提交法律规定的申请文件，否则，将被视为末提出申请。

    (1)发明或者实用新型专利申请文件

    申请发明或者实用新型专利，应当提交请求书、说明书及其摘要和权利要求书等文件。请求书是申请人提出的请求专利局对其发明或实用新型授予专利权的书面文件。请求书应当写明发明或实用新型的名称，发明人或者设计人的姓名，申请人姓名或者名称、地址以及其他事项。

    说明书是具体说明发明创造技术内容的书面文件。说明书应当对发明或实用新型作出清楚、完整的说明，以所属技术领域的技术人员能够实现为准；必要的时候应当有附图。说明书摘要是对整个发明创造的概述，是一种供有关人员迅速获得发明或实用新型内容阶情报检索性文件。摘要应当简要说明发明或者实用新型的技术要点。

    权利要求书是具体说明申请专利的发明或实用新型请求专利法保护的范围的书面文件。权利要求书应当以说明书为依据，说明要求专利保护的范围。专利申请被批准后，权利要求书即成为具体说明专利权权限范围的法律文件。

    (2)外观设计专利申请文件

    申请外观设计专利，应当提交请求书以及该外观设计的图片或者照片等文件，并且应当写明使用该外观设计的产品及其所属的类别。

    外观设计专利请求书的内容与发明和实用新型专利请求书的内容大致相同，只是要专门注明使用该外观设计的产品及其所属类别。

    外观设计的图片或照片的作用如同发明或实用新型专利申请中的权利要求书的作用。外观设计的图片或照片应当充分清楚地展示外观设计的特点。</p>

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